过了首付款的约定期限多日，兴都公司仍未收到纺织厂的首付款，却打听到一个消息，该纺织厂因严重亏损将被其他企业收购。兴都公司立即致电伏牛公司，没有兴都公司的书面确认通知书，不得将棉花的仓单交给任何人。数日后纺织厂派人到伏牛公司取棉花仓单，并出示了与兴都公司的买卖合同和由某银行签发的付款保证书。伏牛公司见到合同及付款保证书，就将仓单背书给纺织厂，在纺织厂取完货给了回执后，就急急向兴都公司要提成。兴都公司立即回了个电传：没发给你们书面确认书怎么就随便放货，他们首付的钱还没给呢，如果这笔钱要不回来就要你们赔偿！
根据以上案情，请回答下列问题并简要说明理由。
1.兴都公司与纺织厂买卖合同约定的是哪种类型的交付，所交付棉花所有权从什么时候起转移？
答：兴都公司与纺织厂买卖合同约定的是拟制交付。棉花所有权自伏牛公司在仓单上背书并经保管人签字或盖章并转移给纺织厂时转移。
解析：拟制交付是指出让人将标的物的权利凭证（如仓单，提单）交给受让人以代替物的现实交付。《合同法》第133条规定：“标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”本题中，兴都公司与某纺织厂签订了长绒棉的买卖合同，但合同约定先有纺织厂交付总价额50%的价金，兴都公司收到该款后将委托伏牛公司把全部货物的仓单背书给纺织厂，纺织厂在提货并验收以后1个月内付清余款。所以是拟制交付，棉花所有权自伏牛公司在仓单上背书并经保管人签字或盖章并转移给纺织厂时转移。
2.在纺织厂提交付款保证书并请求交付时，兴都公司有何理由拒绝向纺织厂交付货物？
答：兴都公司可以行使先履行抗辩权拒绝向纺织厂交付货物。
解析：《合同法》第67条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方未履行之前有权拒绝履行其要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”先履行抗辩权的成立要件包括：（1）双方因同一合同互相负有债务；（2）债务有先后履行顺序；（3）他方未为先给付义务。本题中，兴都公司与某纺织厂签订了长绒棉买卖合同，并约定纺织厂先交付总价额50%的价金，兴都公司收到该款后将委托伏牛公司把全部货物的仓单背书给纺织厂，纺织厂在提货验收以后1个月内付清余款。因此在纺织厂提交付款保证书并请求交付时，兴都公司可以行使现履行抗辩权拒绝向纺织厂交付货物。
3.伏牛公司未经兴都公司同意向纺织厂交付仓单要承担什么责任？
答：伏牛公司违反了与兴都公司之间的委托合同，承担违约责任。
解析：《合同法》第396条规定：“委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托事务的合同。”《合同法》第399条规定：“受托人应当按照委托人的指示处理委托事务。”第406条规定：“有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过错给委托人造成损失的，委托人可以要求配产损失。”本题中，兴都公司在得知纺织厂因严重亏损将被其他企业收购后，立即致电伏牛公司，没有兴都公司的书面确认通知书，不得将棉花的仓单交给任何人，也就是对委托事务的处理进行了指示。但数日后纺织厂派人到伏牛公司取棉花仓单，并出示与兴都公司的买卖合同和由某银行签发的付款保证书后，伏牛公司将仓单背书给了纺织厂。因此，伏牛公司作为受托人没有按照委托人兴都公司的指示去做，违反了双方之间的委托合同，给委托人造成了损失，应当承担违约责任。
4.纺织厂在取得仓单但未付款以前对棉花有没有所有权？为什么？
答：纺织厂在取得仓单未支付货款时取得了所有权，因为仓单作为一种权利凭证，一经背书取得，即推定持有人为权利人。
解析：仓单是物权凭证，经合法背书后交付，仓单中载明的货物所有权即发生移转。纺织厂取得仓单，即对棉花享有所有权，因为纺织厂没有付款，所以纺织厂应当对兴都公司承担违约责任，但这不影响其取得棉花的所有权。依据民法原理，物权凭证所代表的权利的转移仅以该凭证的交付为要件，而与标的物价款是否交付没有任何关系。
六、（本题10分）
A县的甲公司与B县的乙公司于2001年7月3日签订一份空调购销合同，约定甲公司向乙公司购进100台空调，每台空调单价2000元，乙公司负责在B县代办托运，甲公司于货到后立即付款，同时约定若发生纠纷由合同履行地的法院管辖。乙公司于7月18日在B县的火车站发出了该100台空调。甲公司由于发生资金周转困难，于7月19日传真告知乙公司自己将不能履行合同。乙公司收到传真后，努力寻找新的买家，于7月22日与C县的丙公司签订了该100台空调的购销合同。合同约定：丙公司买下达100台托运中的空调，每台单价1900元，丙公司于订立合同时向乙公司支付10000元定金，在收到货物后15天内付清全部货款；在丙公司付清全部货款前，乙公司保留对空调的所有权；如有违约，违约方应承担合同总价款百分之二十的违约金。乙公司同时于当日传真通知甲公司解除与甲公司签订的合同。|法律^教育网*原创| 铁路运输公司在运输过程中于7月21日遇上泥石流，30台托运中的空调毁损。丙公司于7月26日收到70台完好无损的空调后，又与丁公司签订合同准备将这70台空调全部卖与丁公司。同时丙公司以其未能如约收到100台空调为由拒绝向乙公司付款。
请回答下列问题：
1.乙公司在与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是什么？在此解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主张违约责任？
答：乙公司在与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是甲公司预期违约。在此解除合同的情形下，乙公司可以向甲公司主张违约责任。
解析：《合同法》第94条第二款规定：“在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。”这种情形是预期违约。这将导致合同履行成为不必要，实际履行不会给对方带来利益，在这种情况下，则可以解除合同。本题中，甲公司由于发生资金周转困难，传真告知乙公司自己将不能履行合同，故乙公司在与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是预期违约。《合同法》第97条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和和合同性质，当事人可以要求赔偿损失。”因此，此时乙公司仍可以向甲公司主张违约责任。
2.假设甲公司以乙公司解除合同构成违约为由向法院起诉，请问那个法院有管辖权？为什么？
答：B县法院有管辖权。当事人已在合同中约定纠纷的管辖法院为合同履行地法院，而代办托运的，以货物发运地为合同履行地，所以B县法院有管辖权。
《民诉法》第25条规定：“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”是所谓“协议管辖”。合同未明确约定合同履行地，可根据运输方式确定。《民诉法意见》第19条第1款规定：“购销合同的双方当事人在合同中对交货地点有约定的，以约定的交货地点为合同履行地；没有约定的，依交货方式确定合同履行地；采用送货方式的，以货物送达地为合同履行地；采用自提方式的，以提货地为合同履行地；代办托运或按木材、煤炭送货办法送货的，以货物发运地为合同履行地。”本题中，甲公司与乙公司签订的空调购销合同约定乙公司负责在B县代办托运，同时约定若发生纠纷由合同履行地的法院管辖。故B县人民法院有管辖权。
3.遭遇泥石流而毁损的空调的损失应由谁承担？为什么？
答：遭遇泥石流而毁损的空调的损失应由甲公司承担。因为本题中货物的风险自交付第一承运人时转移，乙公司已经完成交付，因此风险应由甲公司承担。
解析：本题考标的物风险的承担。《合同法》第142条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”又据上题分析，代办托运的，货物发运地B县为合同履行地。乙公司已完成向甲公司的交付义务。空调毁损（7月21日）发生在合同解除（7月22日）之前，依据上述规定，遭遇泥石流而毁损的空调的损失应由甲公司应承担。
4.乙公司认为丙公司拒绝付款构成违约，决定不返还其定金，还要求其支付36000元的违约金，问其主张能否得到支持？为什么？
答：乙公司的主张不能得到支持。因为定金条款与违约金条款只能择一适用。
解析：《合同法》第116条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，-方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”本题中，乙公司认为丙公司拒绝付款构成违约，决定不返还其定金，还要求其支付违约金，是主张并用违约金和定金，故依据上述规定其主张不能得到支持。
5. 丙公司与丁公司所签合同的效力如何？为什么？
答：丙公司与丁公司订立的合同效力未定。因为丙公司并未取得货物的所有权，在这种情况下，其与丁公司签订的买卖合同属于无权处分行为，效力未定。
解析：根据《合同法》第134条规定：“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。”该条款应得到支持。又根据《合同法》第51条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”所以，丙丁之间的买卖合同效力未定。
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